「摘要」2023年12月，全國人大常委會審議通過了修訂后的新《公司法》，本次修訂涉及公司設立、資本、責任、清算等方面制度，其中，公司出資要求、股權變動等新規(guī)給銀行業(yè)金融債權保護帶來新機遇。本文結合新《公司法》規(guī)定，圍繞公司設立、經(jīng)營、清算等全生命周期，分析新《公司法》對金融債權保護的影響，并提出應對建議。
「關鍵詞」新《公司法》?金融債權保護?影響應對
2023年底，新《公司法》歷經(jīng)有史以來規(guī)模最大的一次修訂。新《公司法》對認繳期限的限縮，股東出資責任的加強，股東違法分紅的限制，惡意減資、虛假注銷的規(guī)制，充分體現(xiàn)新規(guī)加強債權人利益保護的主旨，推動解決司法實踐中一些久拖未決的難題，對優(yōu)化營商環(huán)境、推動社會信用體系建設起到良好的促進作用。金融機構有必要深入全面學習新《公司法》，規(guī)避債權處置中的法律風險，最大程度保障自身權益。
一、關于債權人保護的新規(guī)定
（一）公司發(fā)起設立時對債權人的保護
1.擴大發(fā)起人連帶責任。舊《公司法》第三十條僅規(guī)定發(fā)起人對非貨幣形式出資不足的連帶責任，新《公司法》第五十條將其擴展到貨幣形式未足額出資時的連帶責任，這意味著債權人有權請求公司設立時未履行或者未全面履行各類出資義務的發(fā)起人股東及全體發(fā)起人一并承擔連帶責任，擴大了債權人的維權范圍，有利于保護債權人的合法權益。
2.縮短認繳年限。新《公司法》第四十七條新增注冊資本五年限期實繳制度，體現(xiàn)出立法者價值取向由“注重對股東出資期限利益的保護”轉為“注重公司資本維持原則”，加大了股東的出資責任，降低了股東出資加速到期的適用難度。一方面有利于提升公司的內(nèi)在實力，保障公司健康有序發(fā)展；另一方面，公司注冊資本的提高，可用于償債的資產(chǎn)也相應增加，為債權人增加了權益實現(xiàn)保障。
3.完善加速到期制度。舊《公司法》僅在其司法解釋中規(guī)定公司債權人有權請求已屆出資期限的股東在出資差額的本息范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)牡狡趥鶆詹糠殖袚a充賠償責任，但對于未屆出資期限的股東，債權人要求股東提前實繳出資受認繳出資期限利益保護的限制，缺乏請求權基礎，給債權人主張債權增加了難度。為化解爭議，2019年7月，全國法院民商事審判工作會議印發(fā)的《九民紀要》在公司破產(chǎn)及解散清算的兩種法定情形外，新增兩種特定條件的例外情形，可以強制股東出資提前到期以對債權人權益進行保護，但前述條件的達成難度較高，大部分情況下難以適用。
新《公司法》第五十四條在吸收《九民紀要》對出資加速到期的基礎上，不再附加條件，也不再需要證明公司明顯缺乏清償能力，使債權人主張行權更為便利，這一規(guī)定將股東出資加速到期制度落實在具體法律條文中，為債權人救濟提供了更多可能。
（二）公司經(jīng)營期間的債權人保護
1.擴大瑕疵股權轉讓責任。舊《公司法》司法解釋三第十八條規(guī)定，出資期限屆滿的股東轉讓未完全繳納的出資份額且受讓人對此知道或應當知道時才承擔連帶責任，也即股東在出資期限屆滿前轉讓股權的，轉讓人對轉讓前公司債務不承擔補充或者連帶清償責任。新《公司法》第八十八條對股東惡意轉讓股權的行為做了更嚴格的限制，進一步規(guī)定了股東轉讓未滿出資期限的股權，如受讓人未按期繳足，承擔繳足責任的首先是受讓人，受讓人未按期足額繳納的，此時轉讓人承擔補充責任，且對于受讓人是否知情轉讓人未實繳取消限制，這一條款明確了轉讓股東的補充責任，同時加重了受讓股東的責任，為債權人保護債權的實現(xiàn)增加了一道屏障。至此，債權人的主張不再受制于轉讓人股權轉讓時是否已屆出資期限，未履行出資義務的股東今后也無法通過轉讓股權方式逃避出資義務，債權人的行權路徑進一步拓寬。
2.加大公司信息公示義務。新《公司法》第四十條、第二百二十條等條文規(guī)定應當通過企業(yè)信用信息系統(tǒng)公示企業(yè)的重要信息，既包括公司合并、分立、減資、清算等重大事項變化，也包括注冊資本的認繳實繳、出資方式、出資時間等情況信息，讓公司信息變得更為真實完整，有利于金融債權人對公司信貸業(yè)務進行合理的評估管理，提高交易效率。
3.新增公司橫向人格否認。舊《公司法》第二十條規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人利益，以及一人有限責任公司股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東財產(chǎn)的“縱向人格否認”即突破債的相對性原則要求前述股東承擔公司債務。在此基礎上，新《公司法》第二十三條首次明確規(guī)定公司股東利用關聯(lián)公司逃避債務，嚴重損害債權人利益的，所有關聯(lián)公司都應對任一公司的債務承擔連帶責任的“橫向人格否認”，對公司股東濫用權利逃避債務的情形做了橫縱交叉的全面限制。從債權人角度看，這意味著債務人公司經(jīng)營會更加規(guī)范，利用關聯(lián)公司轉移利益的情形將被遏制，因債權人滿足條件時有權直接向關聯(lián)公司追責，也拓寬了債權人的維權路徑。
（三）公司清算注銷時的債權人保護
1.重建清算義務主體。舊《公司法》第一百八十三條規(guī)定有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，實踐中公司股東很多為法人組織，仍需再次指派人員，影響清算進程。新《公司法》第二百三十二條將公司的清算義務人統(tǒng)一為董事，既代表股東利益又熟悉公司情況，更有利于快速成立清算組，提高清算效率，同時規(guī)定如果清算義務人怠于履行清算義務給公司造成損失，債權人有權要求清算義務人承擔賠償責任，為債權人向董事追責提供了新的思路。
2.嚴懲惡意簡易程序注銷。新《公司法》第二百四十條新增規(guī)定簡易程序注銷，作為一種基于股東承諾的注銷，雖然無需經(jīng)過清算程序，但公司簡易程序注銷前提是所有股東承諾沒有債務或已全部清償，當股東虛假承諾注銷公司逃避債務時，其責任由有限責任擴大到對公司所有債務承擔連帶清償責任，仍然較好保護了債權人利益。
（四）新增第三人賠償責任，加大債權人保護力度
1.明確“董監(jiān)高”賠償責任。新《公司法》第五十一條、第一百九十一條、第二百一十一條對董事怠于履行注冊資本催繳義務、執(zhí)行職務給他人造成損害、違法分紅等情形下對公司或者他人的賠償責任提出了具體規(guī)定，為債權人在特定情形下追究具有過錯的董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責任提供了依據(jù)，有利于債權人利益保護。
2.新增影子董事、影子高管制度。新《公司法》第一百九十二條新增規(guī)定公司控股股東、實際控制人即使不實際擔任董事、高管的，只要從事了指示董事、高級管理人員損害公司或者股東利益行為的，就需要與董事、高管一并承擔連帶責任。這一條款為債權人向債務人公司的控股股東、實際控制人追責提供了新路徑。
3.規(guī)定中介機構的賠償責任。新《公司法》第二百五十七條新增規(guī)定如果中介機構因其主觀過錯出具虛假的評估報告、驗資證明文件等材料，給債權人造成損失的，債權人有權請求該中介機構在評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。實踐中金融債權人會委托中介機構出具財務審計或者資產(chǎn)評估報告，新規(guī)定將中介機構納入賠償主體，有利于中介機構站在公允角度如實評估和披露企業(yè)情況，幫助金融債權人合理決策，是對債權人利益保護的重要體現(xiàn)。
二、金融債權人應對新規(guī)的舉措
（一）加強貸前調查
一是重視公司治理情況評估。調查階段重點核查公司股東實繳情況，對采用債權股權作價出資的，穿透審查其真實性、合理性；全方位了解公司董事會、監(jiān)事會和高級管理人員的構成和運作情況，結合管理層的背景、經(jīng)驗和業(yè)績，評估其是否能夠有效履行義務。
二是確保公司信貸業(yè)務的合法有效性。為了確認法定代表人和股東身份，除審查公司章程、工商登記以外，因新《公司法》以股東名冊記載日作為股東權利主張日期，建議金融債權人還要審查公司的股東名冊。為確認決議意思表示效力，應審查借款或擔保決議是否符合《公司章程》規(guī)定且符合新《公司法》表決比例過半數(shù)要求，最大程度保障銀行債權的有效性；對職工人數(shù)超過三百人以上的有限責任公司出具的《董事會決議》，審查其是否符合新《公司法》董事會成員中應有職工董事的新要求；對上市公司和新三板掛牌公司提供擔保的，需在簽訂擔保合同前確認擔保事項經(jīng)過有效決議和公告。
（二）加強存續(xù)期管理
一是加強資金支付監(jiān)測。金融債權人除將貸款人的貸款賬戶開立在己處外，建議將貸款人的基本戶、經(jīng)營賬戶也開立在己處，便于貸后資金監(jiān)管；同時加大對貸款公司關聯(lián)企業(yè)的貸后檢查，一旦發(fā)現(xiàn)貸款公司賬戶與股東、實際控制人的賬戶之間存在大量、頻繁的資金往來，債權人應高度關注是否構成人格混同，便于提起人格否認之訴。
二是密切關注企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)。金融債權人需要加強對債務公司的財務狀況和經(jīng)營情況監(jiān)測，如果發(fā)現(xiàn)其存在合并、分立、實質減資等情況，及時要求公司提前清償貸款或者提供擔保；若出現(xiàn)簡易注銷或強制注銷的異常信息，可將股東和其他未履行清算義務的主體作為追償對象。
三是完善貸款合同條款。金融債權人在與企業(yè)簽訂貸款合同時，可以在合同中明確約定與股東出資、注冊資本減少相關的違約條款，視情況提前與公司股東簽訂補充協(xié)議，約定股東惡意將股權轉讓給清償能力明顯弱于自己的第三方的違約責任，更好保護債權人利益。
（三）加強訴訟管理
一是盯住公司和股東連帶責任。對于公司股東存在前文所述的“橫向及縱向人格否認情形的”，起訴階段應同時起訴公司和股東，或者通過追加、變更被執(zhí)行人的執(zhí)行異議程序，提前采取保全措施查封股東財產(chǎn)，主張未到期股東出資加速到期，防止財產(chǎn)轉移。此外《公司法》雖未直接明確規(guī)定“逆向人格否認”，但在司法實務中，支持“逆向人格否認”的案例也并不鮮見，在公司股東和公司存在人格混同，且公司股東逃避債務的情況下，公司股東的債權人仍可通過司法途徑請求公司對公司股東的債務承擔連帶責任。
二是緊抓股東董事第三方的賠償責任。根據(jù)新《公司法》規(guī)定，對清算義務人或中介機構因未及時清算或者評估不實造成債權人損失要及時追償。在公司董事、高級管理人員或者控股股東、實際控制人實際執(zhí)行公司事務，因其過錯而給公司造成損失或者存在協(xié)助抽逃出資、違規(guī)決議、實質減資等情形需對公司賠償且公司怠于主張時，金融債權人可以通過代位權訴訟要求董監(jiān)高在對公司負有的損害賠償責任范圍內(nèi)向公司債權人進行相應清償。
